Следуя по пути имплементации глобальной программы анти-BEPS (Base Erosion and Profit Shifting), наше государство больше не может откладывать введение отчетов по КИК – контролируемых иностранных компаний. Подобные регламенты закреплены законом №466-IX, принятым 16 января 2020-го, предусматривают внесение дополнений и поправок в Налоговый кодекс (добавление статьи 39-2), и начинают действовать 1 января 2022-го.

 

КИК-отчетность – это новая большая нагрузка для украинцев, владеющих офшорными компаниями. Речь идет, как о проведении корректных расчетов по налогообложению и подготовке документов, так и о построении конструктивного взаимодействия с налоговыми органами во избежание проверок и санкций в будущем.

 

Адвокатское объединение Lawrange предлагает комплексную помощь в решении вопросов юридического сопровождения КИК: от консультаций по возможностям ухода от статуса контролера до подготовки полного пакета документации для подачи в контролирующие органы Украины. Располагая многолетним опытом сопровождения международного бизнеса, для нас не представляет сложности, как составление отчетности согласно требованиям МСФО (International Financial Reporting Standards), так и подбор нестандартных решений для нерезидентных предприятий.

 

Понятие «контролируемая иностранная компания»

Важно! Следуя содержанию закона №466-IX, контролируемая иностранная компания представляет собой хозяйствующий субъект с регистрацией в зарубежном государстве в статусе юрлица/ без него, который контролируется/ управляется украинским резидентом (предприятием/ частным лицом).

 

***Примечание: Под структурными образованиями, не имеющими статуса юрлица, подразумеваются: а) партнерства (включительно – английские и шотландские); б) фонды; в) трасты; г) прочие организации, создание и деятельность которых регламентируется сделкой и законодательством зарубежного государства.

 

Для справки! По общепринятому определению, контролируемая иностранная компания – это юрлицо, осуществляющее свою деятельность в одной стране (офшоре), но принадлежащее или контролируемое налоговыми резидентами другого государства. Зачастую подобные предприятия создаются в юрисдикциях с минимальными налогами – так называемых «налоговых гаванях (убежищах)». Существуют Черные списки налоговых убежищ (tax haven blacklists), попадая в которые страна теряет возможности для полноценной внешнеэкономической деятельности и проведения международных финансовых операций.

 

Какие субъекты попадают в определение «контролирующее лицо»?

 

Важно! Определение «контролирующее лицо» касается физических и юридических лиц с резидентством Украины, непосредственных собственников/ косвенных (опосредованных) контролеров зарубежного бизнес-субъекта (офшора, мидшора, оншора).

 

***Примечание: Относительно физлица наличие гражданства Украины – не обязательное условие. В данном контексте речь идет о налоговом резидентстве.

 

Критерии определения статуса контролера по закону следующие:

  • владение долей в нерезидентном юрлице свыше половины (с 2023-го – 10%);
  • владение долей более 10%, когда совокупная доля всех украинских резидентов превышает 50% (для 2022-2023 – 25%);
  • фактический контроль над юрлицом (единолично/ со связанными лицами – резидентами нашей страны).

 

Под «долей» подразумеваются в данном контексте корпоративные права, прочие аналогичные правомочности, которые закрепляют:

  • влияние на весомый процент голосов в общем собрании;
  • получение части дохода;
  • получение части активов при ликвидации, прекращении;
  • блокировку решения о перераспределении прибыли.

 

Когда офшорная компания не является юрлицом, наличие контроля определяется такими статусами:

  • в партнерстве – статус участника (с достаточной для контроля долей);
  • в фонде – статус собственника имущества (или его существенной части);
  • в трасте – статус учредителя.

 

К сведению! Статус контролера может подтверждаться такими документами, как трастовая декларация, генеральная доверенность, договор о номинальном сервисе и так далее.

 

Под «фактическим контролем» над офшором подразумевается:

  • указание субъекта в качестве учредителя при открытии предприятием счетов в банке;
  • управление корпоративными счетами;
  • выдача лицом распоряжений, обязывающих указаний менеджменту;
  • заключение весомых сделок от имени юрлица.

 

К сведению! Обязанность по доказыванию наличия фактического контроля возлагается на ГФС.

 

Какие обязательства возлагаются на контролера КИК?

Цель введения КИК-отчетности в 2022-м – препятствование утечке денежной прибыли из нашей страны в офшорные зоны, первостепенно – в низконалоговые. Соответственно, на украинских резидентов возлагаются обязанности по раскрытию своего владения или контроля над зарубежными компаниями, и последующей уплате налогов с нераспределенной прибыли.

 

К сведению! Резонансный закон №466-IX принят в рамках следования общемировой тенденции к «деофшоризации». Речь идет о присоединении к Единому стандарту автоматического обмена налоговой информацией (The Common Reporting Standard (CRS)), а также о согласовании законодательства с планом antiBEPS и «законами FATCA». Накануне внедрения в стране более строгого налогового контроля (принятия закона «о косвенных методах налогового контроля») для налогоплательщиков реализуются специальные льготные программы – «налоговая амнистия» и «безналоговая» ликвидация КИК. Но далее будет следовать неминуемое ужесточение «правил игры», как для украинского, так и для международного бизнеса, к чему следует подготовиться.

 

Контролирующие лица отныне (с 01.01.2022) должны:

  1. Уведомлять налоговые органы об иностранных активах.
  2. Предоставлять ежегодно специальный отчет КИК.
  3. Подавать финансовую отчетность офшора, оформленную согласно стандартам МСФО.
  4. Платить в нашей стране налоги с нераспределенной прибыли каждой КИК.
  5. Уведомлять ГФС в установленные законом сроки о ликвидации, изменениях в структуре собственности КИК.

 

***Примечание: Налоговую службу следует уведомлять, как о купле-продаже корпоративных прав, так и о приобретении или прекращении фактического контроля над КИК.

 

К сведению! Вероятно, что уже с 2023-го выполнение обязательств украинских бенефициаров по раскрытию информации и уплате налогов с иностранных активов будет контролироваться налоговыми органами через инструмент автоматического обмена налоговой информацией CRS в рамках присоединения Украины к MCAA (Multilateral Competent Authority Agreement). Хотя в первые два года подачи отчетности КИК не предусматривается штрафных санкций.

 

Если подобные обязательства являются неприемлемыми для украинского бенефициара, существуют варианты изменения правового статуса компании или самого владельца (контролера). «Безналоговую» ликвидацию можно реализовать только до 31 декабря 2021-го. А это достаточно приемлемый путь решения вопроса с офшором. Хотя вариант с «безналоговой» ликвидацией тоже не полностью избавлен от рисков. В частности, нельзя забывать о финмониторинге банка при размещении средств и об угрозе уголовной ответственности в связи с несоблюдением требований AML и так далее.

 

Сейчас можно реализовать такие варианты оптимизации налоговой нагрузки при наличии офшора:

  • сменить юрисдикцию регистрации компании: подобрать государство, которое будет соответствовать критериям освобождения от обложения налогами;
  • поменять налоговое резидентство юридического лица на Украину;
  • совмещать операционную и холдинговую деятельность для соответствия условиям освобождения от налогообложения.

 

Данный перечень нельзя считать исчерпывающим. Стандартных алгоритмов, которые подойдут всем и каждому, для решения такой задачи не существует. Эксперты АО Lawrange готовы проанализировать специфику вашего бизнеса, и разработать индивидуальный вариант.

 

Регламенты налогообложения КИК

Новым законом четко обозначается: плательщик налога нерезидентного хозяйствующего субъекта – это контролер. Объект обложения налогом – часть (процент) скорректированной прибыли данного субъекта в пропорции к доле, которая принадлежит плательщику к окончанию конкретного отчетного интервала времени.

 

Скорректированная прибыль – доходы организации в юрисдикции регистрации до обложения налогом (EBITDA) согласно неконсолидированной финотчетности за год. Порядок исчисления скорректированной прибыли, облагаемой налогами/ сборами в нашей стране, регламентируется нормативно-правовыми актами. Прибыль организации корректируется посредством вычитания определенных доходов во избежание двойного налогообложения, и прибавления с использованием методов трансфертного ценообразования (имеются в виду так называемые налоговые разницы). Прибыль офшора в иностранной валюте следует конвертировать в гривну по курсу Нацбанка на дату подачи отчетности по КИК.

 

К сведению! Даже когда по законодательству какой-либо юрисдикции не устанавливается обязанность ведения, подачи в государственные органы финотчетности, плательщику в Украине следует обеспечить составление такой документации по нерезидентной организации согласно международным стандартам финансовой отчетности (МСФО).

 

Ставки налогообложения прибыли КИК у нас следующие:

  • для юрлица – 18%;
  • для физического лица, когда прибыль не распределена (не выплачены дивиденды) – 18% + полтора процента военный сбор;
  • для физлица, когда получены дивиденды из-за рубежа от офшорной организации до сдачи спецотчета – 9% + полтора процента военный сбор.

 

Формула расчета налога следующая: (EBITDA +/- налоговые разницы) * доля контролера * налоговая ставка.

 

Условия освобождения от обложения налогом

При определенных обстоятельствах субъекты, подпадающие под определение КИК, освобождаются от обязательства уплаты налога в украинской налоговой юрисдикции. Подобную возможность допускается использовать, если:

  • совокупный годовой доход контролера от всех КИК составляет максимально до 2 000 000 EUR;
  • предприятие не проводит коммерческой деятельности, в частности – занимается благотворительностью, не распределяет доход в пользу бенефициаров;
  • это публичная компания, ее акции обращаются на авторитетной фондовой бирже;
  • между нашей страной и государством регистрации офшора действует одно из таких соглашений: СИДН (об избежании двойного налогообложения), об обмене налоговой информацией;
  • в юрисдикции регистрации субъектом хозяйствования уплачивается корпоративный налог восемнадцать процентов+ (как в Украине либо выше);
  • в государстве регистрации уплачивается налог минимум 13% (разница с Украиной составляет максимально 5%);
  • в совокупной прибыли компании из всех источников пассивные доходы – менее половины.

 

Рекомендации от АО Lawrange по подготовке к сдаче отчетности по КИК

Субъектам, подпадающим под критерии контролирующих лиц, мы рекомендуем незамедлительно пройти юридическую консультацию, а затем разработать алгоритм действий по оптимизации налоговой нагрузки, если возникнет такая потребность.

 

Важно! На консультации у специалиста АО Lawrange вы сможете получить ответы на следующие вопросы:

  • Подпадаете ли вы под определение, критерии контролера?
  • Можно ли воспользоваться возможностью освобождения от уплаты налогов?
  • Какой размер скорректированной прибыли подлежит обложению налогами и сборами в Украине?
  • Существует ли настоятельная потребность в реализации алгоритмов действий по уменьшению налоговой нагрузки?
  • Какой вариант оптимизации налоговой нагрузки можно применить в соответствие с ситуацией?
  • Какие действия, и в какие сроки следует осуществлять, чтобы соответствовать требованиям законодательства по КИК?
  • Как не попасть под санкции налоговых органов?

 

Сроки и особенности подачи отчетности

  • Первый отчетный год для составления отчета по КИК – 2022-й.
  • Отчет за 2022-й можно представить в 2024-м сразу за 2022 и 2023 гг.
  • Представлять такой спецотчет в ГФС следует одновременно с одной из деклараций:
    — об имущественном состоянии, доходах – до 1-го мая (рассчитанный налог необходимо будет оплатить до 1-го августа);
    — по налогу на прибыль юрлица – до первого марта.
  • В декларации указывается скорректированная прибыль офшора.
  • Отчет по прибыли/ убыткам офшора охватывает отдельно взятый календарный год.
  • Спецотчет следует подавать, даже если:
    — офшор пребывает в «спящем состоянии» (не ведется хозяйственная деятельность);
    — имеются обоснования для освобождения от налогов;
    — имеет место отрицательное значение прибыли.
  • Отправляется документ в ГФС в цифровой форме средствами онлайн-связи (согласно требованиям закона об электронном документообороте, и с использованием квалифицированной цифровой подписи).
  • К спецотчету обязательно прилагается копия финотчетности хозяйствующего субъекта, подтверждающая полученную прибыль либо понесенные убытки.
  • Контролеры с 1 января 2022-го должны отправлять в ГФС уведомления касаемо получения (покупки корпоративных прав), прекращения участия в офшоре.

 

***Примечание: В форму декларации по налогу на прибыль внесено новое поле 06.1.

 

Требования к содержанию спецотчета

Спецотчет по нерезидентной организации для ГФС должен содержать такую информацию:

  1. Название, юридический адрес, указание организационной формы, регистрационный номер, налоговый номер субъекта хозяйствования.
  2. Структуру собственности и управления, включительно – указание схемы опосредованного владения.
  3. Размер доли контролера в уставном капитале.
  4. Объем прибыли до вычитания налогов согласно данным финотчетности – выручки от продажи продукции, выполнения работ, предоставления услуг, операционной деятельности.
  5. Вычисления относительно скорректированной прибыли.
  6. Дивиденды, полученные от украинских субъектов хозяйствования, когда имеются.
  7. Доход от представительства бизнес-структуры в нашей стране, если таковое имеется.
  8. Суммы прибыли, реально переведенные контролеру.
  9. Сделки с контрагентами-нерезидентами из юрисдикций, отнесенных к списку офшорных зон.
  10. Количество сотрудников предприятия по окончанию налогового года.
  11. Обоснования освобождения от налогов, когда таковые имеются.

 

Важно! К подобному специальному отчету по офшору прилагается копии финотчетности организации с надлежащей заверкой, подтверждающие размер дохода за подотчетный год.
Помимо этого, по запросу ГФС подаются:

  • пояснения по КИК;
  • документация по проведенным контролируемым операциям;
  • заключение независимой и авторитетной аудиторской организации, при наличии сомнения представителей ГФС в правдивости и корректности финотчетности.

 

ГФС вправе направить запрос об истребовании дополнительных пояснений, когда:

  • украинский налоговый резидент – это контролер, и не подал спецотчет по КИК;
  • ведомости в спецотчете не отражают реальной ситуации, содержат существенные неточности и ошибки.

 

Пояснения по запросу следует подготовить и подать на протяжении 2-х месяцев с момента получения такого запроса. Ответ на запрос ГФС должен содержать пояснения и доводы по фактам, упомянутым в запросе, а также подкрепляться копиями документации с надлежащей заверкой.

 

Аудиторское заключение должна предоставлять аудиторская организация с соответствующим разрешением на аудит финотчетности в конкретном зарубежном государстве. Подача ГФС отрицательного заключения либо отказа от выдачи заключения не допускается.

 

Спецотчет по сокращенной форме

Иногда, в отдельных исключительных случаях, законодательство допускает возможность подачи в ГФС спецотчета по сокращенной форме. Обоснования для этого:

  1. субъект не располагает возможностями обеспечить подготовку финотчетности;
  2. субъект не может произвести корректные вычисления относительно скорректированной прибыли до предельно допустимой даты представления декларации об имущественном состоянии, доходах либо по налогу на прибыль.

 

Спецотчет по сокращенной форме содержит только сведения, указанные в пунктах 1-3 требований к содержанию подобного документа (смотрите по тексту выше). В случае подачи отчета в подобном сокращенном виде до конца календарного года обязательно следует представить полный отчет.

 

Налоговый контроль и ответственность за нарушения

Украинские власти планируют вводить санкции за правонарушения в сфере налогообложения офшоров постепенно. В 2022—2023 отчетных годах штрафы и другие санкции применять не будут. Но расслабляться не стоит, поскольку уже за эти два года придется предоставить в ГФС соответствующие спецотчеты. В будущем неподача спецотчета по КИК, и соответственно – отсутствие в годовой налоговой декларации данных о скорректированной прибыли компании, будет причиной проверок и наложения огромных штрафов.

 

К сведению! Даже без автоматического обмена налоговой информацией налоговые органы Украины могут обмениваться сведениями по запросу (Exchange of Information on Request, EOIR). Особенность такого обмена информацией – это возможность получения практически любых значимых для налогообложения данных (за исключением тех, предоставление которых противоречит национальному законодательству и публичному порядку). Вместе с тем автоматический обмен по стандарту CRS предусматривает строго ограниченный формат информации – передачу данных об иностранных финансовых счетах.

 

Помимо этого, обнаружению украинских владельцев офшорных компаний способствует введение открытых реестров бенефициаров во многих странах.

 

Штрафы, связанные с налоговыми правонарушениями по офшорам

За правонарушения в данной сфере будут применяться серьезные штрафные меры:

  • неподача спецотчета – сто размеров прожиточного минимума для трудоспособного лица (ПМТЛ), ориентировочно с привязкой к 1.01.2022 – 248 100 грн;
  • несвоевременное представление – один ПМТЛ за каждые последующие сутки задержки, но максимально 50 ПМТЛ, 2481 в сутки, то есть предельно 124 050 грн;
  • не отображение ведомостей обо всех имеющихся у контролера нерезидентных организациях, неполное отображение – три процента от дохода/ двадцать пять процентов скорректированной прибыли, однако максимально 1 000 ПМТЛ за каждый отдельно взятый факт либо полностью за не указанные суммы, 2 481 000 гривен;
  • не уведомление касаемо приобретения доли (части, процента в уставном капитале, корпоративных прав) в офшоре, принятия на себя фактического контроля, отчуждения (продаже, переоформлении) доли, прекращения контроля на протяжении отведенных законом сроков – 300 ПМТЛ за каждый подобный факт, 744 300 грн;
  • непредставление, подача не полностью документов по ТЦО, прочих документов по конкретному запросу – три процента от дохода, по которому документы не поданы, однако максимально 1 000 ПМТЛ;
  • непредставление спецотчета на протяжении тридцати дней после последнего дня уплаты штрафных санкций – пять ПМТЛ за каждые сутки задержки, но максимум триста ПМТЛ.

 

***Примечание: Уплата штрафа – не обоснование упразднения обязанности налогоплательщика касаемо представления спецотчета и подтверждающих документов.

 

Минимизация рисков для контролера

С 1 января 2022-го украинским бенефициарам офшорных компаний необходимо приспосабливаться жить по новым правилам. Хотя санкции сразу накладываться не будут переходной период 2022 – 2023 стоит использовать с максимальной пользой. По крайней мере, необходимо принять решение: показывать офшор в документах для налоговой службы или искать способ ухода от статуса контролера КИК.

 

К сведению! Надеяться на то, что «оставленные» или «забытые» нерезидентные компании будут вне зоны риска бесполезно. По ним придется отчитаться, иначе последует штраф. Точку в истории с владением офшором можно поставить только посредством ликвидации компании. При этом компания, автоматически вычеркнутая из Реестра (через процедуру striking off), ликвидированной не считается.

 

В ряде случаев приемлемым вариантом выхода из ситуации для контролера можно считать изменение резидентского статуса. В частности, для приобретения резидентства рассматриваются юрисдикции с отсутствием КИК-отчетов для физлиц, приемлемым уровнем налоговой нагрузки для частных лиц, а также приемлемым сроком проживания для получения статуса резидента. Среди наиболее эффективных для налоговой миграции юрисдикций – Португалия, Андорра, Гибралтар, Швейцария, Болгария, Черногория и так далее.

 

Дискуссионными до сих пор остаются вопросы ухода от статуса контролера посредством «размывания» долей, применения презумпции стопроцентного владения, будет ли эффективной схема с учреждением дискреционного траста, зонтичного инвестиционного фонда и тому подобное.

 

Вывод:

Если вы – украинский резидент, контролер офшорной компании, не затягивайте с решением вопроса о дальнейшей судьбе своего бизнеса. Эксперты АО Lawrange готовы вникнуть в ваши обстоятельства, чтобы предложить оптимальные решения. Также мы готовы заняться приведением в порядок финотчетности по компании, а затем подготовкой и сдачей в контролирующие органы специальных отчетов по КИК. Новые реалии требуют свежих решений, и мы готовы их предложить!

 

 

ЗАКАЗАТЬ КОНСУЛЬТАЦИЮ ПО КИК